案例精要：
上海市浦东新区人民检察院指控，2019年3月许，被告人张某某、梁某、朱某某开发制作一款股票配资交易软件系统，后经被告人张某推销，将该软件系统以人民币6万余元的价格销售给徐某某(另案处理)，并根据徐某某的要求将该软件系统命名为“神牛财富”，通过破解系统的方式，为“神牛财富”APP接通券商交易系统以及支付宝等资金支付通道，并提供后期运营维护，帮助徐某某通过“神牛财富”APP招揽客户进行股票配资交易，非法经营证券业务。上海市浦东新区人民检察院以沪浦检金融刑诉[2019]4287号起诉书指控被告人张某、张某某、梁某、朱某某犯帮助信息网络犯罪活动罪，于2019年12月2日向上海市浦东新区人民法院提起公诉。
天津津瑞律师事务所张军权律师、闫家喻律师依法接受本案被告人梁某的委托，六次前往上海市浦东新区看守所会见梁某，并在公安机关将本案移交审查起诉后，第一时间前往上海市浦东新区人民检察院阅卷。因“帮助信息网络犯罪活动罪”为《刑法修正案九》新增罪名，本案系上海市首例以该罪名起诉的案件，关于犯罪构成及量刑标准，均缺乏极为明确的认定依据，两位律师在这一基础上，从梁某的犯罪情节、犯罪收益、主观恶性等多个角度出发，多次与检察官、法官沟通，力求尽可能的降低梁某的量刑。
庭审中，两位律师多次提及，（1）梁某等三人开发的软件本用于股权配资，并非专门用于信息网络犯罪；（2）三人因相信客户、过于疏忽大意才为软件中增设了最终被用于犯罪的功能板块；（3）该款软件最终被用于诈骗犯罪是三人未参与，亦完全不知情的；（4）梁某等四人在软件交易中总共获取的收益仅有60000元，分摊到梁某个人的收益仅有12960元；从犯罪行为、侵犯法益、犯罪收益等角度看，梁某的犯罪情节比较轻微。另外，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法利用信息网络、帮助信息网络犯罪活动等刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条第四款规定，行为人提供专门用于违法犯罪的程序、工具或者其他技术支持、帮助的，视为行为人明知他人利用信息网络实施犯罪；解释第十二条第四款规定，违法所得一万元以上的，视为“情节严重”。 具体到本案，梁某等三人共同制作的软件本身的功能是股权配资，但被客户恶意利用API设置功能用于违法犯罪，相较于其他案件中构成本罪的犯罪故意，梁某的犯罪故意较小，且梁某通过该软件的违法所得金额为12960元，刚刚达到构成触犯本罪的底线标准，结合其自愿退赔，无前科劣迹，系偶犯、初犯，能认罪悔罪，如实供述犯罪事实的情节，应当在本罪的量刑幅度内从轻量刑。
法庭最终采纳了辩护人的辩护意见，判处梁某有期徒刑八个月，相较于其他地区的同类型犯罪，量刑较轻。两位律师严谨、负责的办案态度赢得了委托人及承办法官的尊重。
后附判决文书如下：
上海市浦东新区人民法院
刑 事 判 决 书
（2019）沪0115刑初5574号
公诉机关上海市浦东新区人民检察院。
被告人张某，(曾用名张二朋)，男，1989年8月26日出生于陕西省西安市临潼区，汉族，大专文化，自由职业，户籍地陕西省西安市临潼区行者办张庄村西组119号。
辩护人王智煜，上海邦信阳中建中汇律师事务所律师。
辩护人王诗文，上海邦信阳中建中汇律师事务所律师。
被告人张某某，男，1991年11月12日出生，汉族，户籍地陕西省西安市。
辩护人杨剑，上海正朴律师事务所律师。
被告人梁某，男，1990年8月10日出生，汉族，户籍地陕西省西安市。
辩护人闫家喻，天津津瑞律师事务所律师。
辩护人张军权，天津津瑞律师事务所律师。
上述三名被告人均因本案于2019年7月26日被刑事拘留，同年8月30日被逮捕。现均羁押于上海市浦东新区看守所。
被告人朱某某，男，1992年9月21日出生，汉族，户籍地山西省。
辩护人蒋秀海，上海市信本律师事务所律师。
辩护人赵光，上海市信本律师事务所律师。
上海市浦东新区人民检察院以沪浦检金融刑诉[2019]4287号起诉书指控被告人张某、张某某、梁某、朱某某犯帮助信息网络犯罪活动罪，于2019年12月2日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，因有不宜适用简易程序审理的情形，本院于2019年12月19日转为普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市浦东新区人民检察院指派检察员陈某某出庭支持公诉，被告人张某、张某某、梁某、朱某某及辩护人王智煜、王诗文、杨剑、闫家喻、张军权、蒋秀海、赵光到庭参加诉讼。现已审理终结。
上海市浦东新区人民检察院指控，2019年3月许，被告人张某某、梁某、朱某某开发制作一款股票配资交易软件系统，后经被告人张某推销，将该软件系统以人民币6万余元的价格销售给徐某某(另案处理)，并根据徐某某的要求将该软件系统命名为“神牛财富”，通过破解系统的方式，为“神牛财富”APP接通券商交易系统以及支付宝等资金支付通道，并提供后期运营维护，帮助徐某某通过“神牛财富”APP招揽客户进行股票配资交易，非法经营证券业务。为证实上述指控，公诉机关当庭出示和宣读了公司登记基本情况、档案机读材料、中国证券监督管理委员会上海监管局出具的函等书证，证人证言，搜查证、搜查笔录、扣押清单、扣押笔录、物品清点记录，上海弘连网络科技有限公司计算机司法鉴定所司法鉴定意见书，抓获经过、归案情况说明，四名被告人到案后的供述及户籍资料等证据。公诉机关认为，被告人张某某、梁某、朱某某伙同被告人张某明知他人利用信息网络实施犯罪，为其犯罪提供互联网接入等技术支持，情节严重，其行为已构成帮助信息网络犯罪活动罪。四名被告人均系坦白，且自愿认罪认罚，建议对四名被告人处十个月以下有期徒刑或拘役，并处罚金。提请依法审判。
被告人张某对公诉机关指控的事实及罪名均无异议。
辩护人对公诉机关指控的事实及罪名均无异议，同时认为被告人张某系初犯，认罪态度好，希望对其从轻处罚。
被告人张某某对公诉机关指控的事实及罪名均无异议。
辩护人对公诉机关指控的事实及罪名均无异议，同时认为被告人张某某系初犯，认罪态度好，已退赔赃款，希望对其从轻处罚。
被告人梁某对公诉机关指控的事实及罪名均无异议。
辩护人对公诉机关指控的事实及罪名均无异议，同时认为被告人梁某主观恶性小，且认罪悔罪，退赔了赃款，希望对其从轻处罚并适用缓刑。
被告人朱某某对公诉机关指控的事实及罪名均无异议。
辩护人对公诉机关指控的事实及罪名均无异议，同时认为被告人朱某某系初犯，认罪态度好，退赔了违法所得，希望对其从轻处罚。
经审理查明，2019年3月许，被告人张某某、梁某、朱某某开发制作一款股票配资交易软件系统，后经被告人张某推销，将该软件系统以人民币6万余元的价格销售给徐某某，并根据徐某某的要求将该软件系统命名为“神牛财富”，通过破解系统的方式，为“神牛财富”APP接通券商交易系统以及支付宝等资金支付通道，并提供后期运营维护，帮助徐某某通过“神牛财富”APP招揽客户进行股票配资交易，非法经营证券业务。
2019年7月25日被告人张某、张某某、梁某，8月27日被告人朱某某被民警抓获，四名被告人到案后均如实供述了上述犯罪事实。
本院审理期间，被告人张某退赔人民币1.2万元、被告人张某某、梁某、朱某某分别退赔了违法所得人民币1.6万元。
上述事实，有以下经庭审质证属实的证据予以证实，本院予以确认：
1、公司登记基本情况、档案机读材料、中国证券监督管理委员会上海监管局出具的函等书证，证实西安源点云创网络科技有限公司及关联公司的基本情况，相关公司无证券或期货业务经营资质。
2、证人徐某某、周某1、赵某、侯某某、蔡某某、周某2等人的证言，证实被告人张某将被告人张某某、梁某、朱某某制作的股票配资交易软件销售给徐某某，被告人张某某、梁某、朱某某提供技术支持，以及“神牛财富”APP吸收客户进行非法股票配资交易的事实。
3、搜查证、搜查笔录、扣押清单、扣押笔录、物品清点记录、上海弘连网络科技有限公司计算机司法鉴定所司法鉴定意见书，证实“神牛财富”APP数据及涉案赃证物品调取处理情况。
4、抓获经过、归案情况说明，证实本案案发及四名被告人被抓获到案的情况。
5、相关代管款收据，证实四名被告人的退赃情况。
6、四名被告人的供述及户籍资料。
本院认为，被告人张某某、梁某、朱某某伙同被告人张某明知他人利用信息网络实施犯罪，为其犯罪提供互联网接入等技术支持，情节严重，其行为已构成帮助信息网络犯罪活动罪，且系共同犯罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人张某、张某某、梁某、朱某某自愿认罪认罚，均可以依法从宽处理；被告人张某、张某某、梁某、朱某某均系坦白，退赔了违法所得，均可以从轻处罚。辩护人相关从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百八十七条之二第一款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人张某犯帮助信息网络犯罪活动罪，判处有期徒刑八个月，罚金人民币三千元。
(刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年7月25日起至2020年3月24日止。罚金自判决生效后一个月内向本院缴纳。)
二、被告人张某某犯帮助信息网络犯罪活动罪，判处有期徒刑八个月，罚金人民币三千元。
(刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年7月25日起至2020年3月24日止。罚金自判决生效后一个月内向本院缴纳。)
三、被告人梁某犯帮助信息网络犯罪活动罪，判处有期徒刑八个月，罚金人民币三千元。
(刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年7月25日起至2020年3月24日止。罚金自判决生效后一个月内向本院缴纳。)
四、被告人朱某某犯帮助信息网络犯罪活动罪，判处有期徒刑八个月，罚金人民币三千元。
(刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年8月27日起至2020年4月26日止。罚金自判决生效后一个月内向本院缴纳。)
五、扣押在案的作案工具、退赔在案的违法所得，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 倪建军
人民陪审员 褚云芳
人民陪审员 周国莲
二〇二〇年二月十九日
书 记 员 李 瑾
